Необходимость нотариальной формы при уступке прав по ипотеке,...
15 апреля 2009 в 09:08

Необходимость нотариальной формы при уступке прав по ипотеке, совершенной в нотариальной форме.

Всем добрый день. Прошу высказать мнение относительно того, следует ли нотариально удостоверять уступку прав по ипотеке, имеющей нотариальную форму.
Собственные размышления на эту тему следующие:
В силу п. 1 ст. 389 ГК РФ уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме. В нашем случае осуществляется уступка права по договору ипотеки, совершенному в нотариальной форме. Следовательно, договор уступки требования должен быть совершен в нотариальной форме.
Мнение (подтвержденное судебной практикой на уровне апелляции), что уступка требования может быть совершена в форме, в которой совершена основная сделка – кредитный договор, т.е. в простой письменно форме, спорно. Если исходить из данного мнения, то уступке требования по ипотеке не требуется и гос.регистрация (п.2 ст.389 ГК РФ), т.к. основной договор (кредитный договор) не подлежит гос.регистрации. Но это не так. Нет сомнения, что уступка требования по ипотеке подлежит гос.регистрации (практика ВАС РФ).
Необходимость нотариальной формы уступки требования по ипотеке подтверждается смысловым совпадением п.2 ст.389 ГК РФ (уступка требования по сделке, требующей государственной регистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом) с п.1 ст.389 ГК РФ указанной выше. В обоих случаях под сделкой, по которой происходит уступка требования, в нашем случае подразумевается именно договор ипотеки, а не основной договор (кредитный договор).
Буду признателен за высказанные позиции. Спасибо.

1219
Комментарии (2)
  • 15 апреля 2009 в 10:32 • #
    Anais A

    Евгений, давайте обратимся к Ст. 452. ГК Порядок изменения и расторжения договора, помимо всего что Вы перечислили выше.

    п. 1. ст. 452 гласит - Соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное.

    Договор ипотеки у Вас нотариальный, и подлежит гос.регистрации (что и было совершено) , следовательно, все изменения и дополнения к нему ( чем и является Ваше соглашение об уступке) оформляются в том же порядке, сначала нотариальное удостоверение, потом гос.регистрация.

  • 15 апреля 2009 в 10:41 • #
    Anais A

    Чтобы предвосхитить мнения о том является ли уступка изменением, и применима ли эта статья - хочу пояснить, что:

    Уступка права требования - это изменение договора путем частичного сокращения обязательственного элемента условия о его предмете.

    Уступка права требования направлена не на изменение обязательственной части договорного отношения, а на смену его субъектов. Поэтому соглашение об изменении договора путем передачи части обязательственных прав по нему направлено на смену кредитора по части обязательств, подлежащих передаче. Следовательно, в данном случае происходит «расщепление» основного договорного обязательства: права требования и соответствующее им исполнение по неизмененной части обязательств продолжают существовать в составе измененного (сокращенного) основного договорного обязательства, а переданные права требования и соответствующие им обязанности должника по основному договору составляют содержание того же договорного отношения, но с измененным субъектным составом.
    Поэтому наличествует факт изменения договорного отношения в субьектном отношении.
    Договорное отношение сокращается для старого кредитора, но оно и возникает для нового, при этом должником и в том и в другом случае является должник по основному договору. Поэтому объективно договор продолжает существовать в неизмененном обязательственном виде, поскольку объем исполнения должника при заключении соглашения об уступке части требований по нему не изменяется.

  • Желаете ознакомиться с остальными комментариями или оставить свой? в сеть, чтобы получить полный доступ к функционалу Профессионалов.ru! Еще не участник сети?